Natura e autonomia della datio in solutum secondo l’insegnamento di Mario Allara

In the reconstruction proposed by Allara, datio in solutum differs from payment and assumes full autonomy with respect to the latter. Although it is not the solvens who considers the performance of the aliud as a substitute for performance, but it is the common will of the solvens and the creditor to want to attribute to the performance other than the one due the value of substitution of performance, that is equivalent of performance; there are cases in which no willful cooperation of the creditor is necessary for the performance, while, in other cases, this cooperation cannot be disregarded (the acceptance of the creditor being a waiver of the right to refuse the performance other than due). In the case of datio in solutum, indeed, the immediate purpose of the act is to perform a performance equivalent to performance due, while «the substitution of the new debt for the old, which derives from the act, is an effect of the act itself».

Nella ricostruzione proposta da Allara, la prestazione in luogo di adempimento si distingue dal pagamento e rispetto a quest’ultimo assume piena autonomia. Sebbene non sia il solvens a intendere la prestazione dell’aliud a titolo di surrogato o sostituto dell’adempimento, ma sia la comune volontà del solvens e del creditore a voler attribuire alla prestazione diversa dalla dovuta il valore di sostituzione dell’adempimento e cioè di equivalente di adempimento; vi sono dei casi in cui all’adempimento non è necessaria alcuna cooperazione volitiva del creditore, mentre, in altri casi, da questa cooperazione non si può prescindere (ravvisandosi nell’accettazione del creditore una rinuncia al diritto di rifiutare la prestazione diversa dalla dovuta). Nell’ipotesi di prestazione in luogo di adempimento scopo immediato dell’atto è compiere una prestazione equivalente all’adempimento, mentre «la sostituzione del nuovo debito al vecchio, che dall’atto deriva, è un effetto dell’atto stesso».